聯(lián)合國知識產(chǎn)權(quán)組織的世界知識產(chǎn)權(quán)報(bào)告顯示，2012年中國專利申請數(shù)以65.28萬件連續(xù)第二年居全球首位。但是，國家知識產(chǎn)權(quán)局統(tǒng)計(jì)顯示，我國擁有自主知識產(chǎn)權(quán)核心技術(shù)的企業(yè)，僅占大約萬分之三；99%的企業(yè)沒有申請專利，一些企業(yè)甚至靠仿造和假冒生存。
在中國向創(chuàng)新大國的邁進(jìn)過程中，中國企業(yè)該如何看待知識產(chǎn)權(quán)問題？為此，《中關(guān)村》雜志采訪了北京惠誠志霖知識產(chǎn)權(quán)有限公司合伙人、專利人曾迪。
《中關(guān)村》：《2013世界知識產(chǎn)權(quán)指標(biāo)》報(bào)告指出，2012年全球?qū)＠暾埧倲?shù)達(dá)235萬件，中國知識產(chǎn)權(quán)申請量快速增長。中國企業(yè)處理知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)有哪些特點(diǎn)？
曾迪：作為一名知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的從業(yè)者，我感覺近幾年專利申請量明顯增長，就我接觸的企業(yè)情況，談?wù)剬@個問題的看法：
首先，企業(yè)越來越重視專利。在2010年之前，先要給企業(yè)講什么是專利，專利包括哪些類型，保護(hù)期限是多長等這些基礎(chǔ)知識，然后再進(jìn)行技術(shù)挖掘和專利申請。近幾年，隨著國家對專利知識的大力宣傳和普及，企業(yè)大多設(shè)立了專門的知識產(chǎn)權(quán)管理崗位（IPR），并已經(jīng)申請或授權(quán)了少量的專利，企業(yè)自身對于專利法律、專利流程都有一定的認(rèn)識，新產(chǎn)品、新技術(shù)公開前企業(yè)都會進(jìn)行專利挖掘和申請的流程。因此，對于我國企業(yè)，專利不再是個神秘的東西，而是一種好用的工具。
其次，企業(yè)對專利申請有的重質(zhì)有的重量。我在北京和江蘇走訪過很多企業(yè)，企業(yè)負(fù)責(zé)人或技術(shù)總工對于申請專利有著明確的需求，同時出現(xiàn)兩個極端化的現(xiàn)象，一部分企業(yè)認(rèn)為有專利并且專利越多越好，對于專利的保護(hù)范圍和穩(wěn)定性并不看重，容易導(dǎo)致專利授權(quán)眾多但可用性差，一有維權(quán)行為專利就可能被無效掉；另一部分企業(yè)認(rèn)為，專利有就可以，沒必要分層保護(hù)，所有技術(shù)塞到一個專利里面，擁有一個大而全的發(fā)明專利，容易被規(guī)避，也無法維權(quán)使用。從專利維權(quán)的角度看，專利獲得授權(quán)并保持專利權(quán)利要求的穩(wěn)定性是非常重要的，在保證專利獲取數(shù)量的同時，也應(yīng)注意權(quán)利要求的保護(hù)范圍，提高質(zhì)量。
《中關(guān)村》：近日，有媒體報(bào)道，一些西班牙企業(yè)對中國企業(yè)多年經(jīng)營的披肩產(chǎn)品進(jìn)行搶注專利、商標(biāo)權(quán)，然后對中國企業(yè)進(jìn)行打壓，使得華商糊里糊涂地成為侵權(quán)者，如何防止此類問題發(fā)生？
曾迪：由于專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)是分國別保護(hù)的，比如在中國有商標(biāo)、但美國法律不承認(rèn)，在美國有專利、在中國也不能維權(quán)，因此，中國企業(yè)在國內(nèi)外市場，均應(yīng)提前做好知識產(chǎn)權(quán)的布局：
商標(biāo)的布局，比如要進(jìn)入澳洲市場銷售，先檢索一下這個商標(biāo)在澳洲有無注冊，如果有可以談判把它買過來、或者換一個商標(biāo)，如果沒有把商標(biāo)在澳洲注冊了。
專利布局，首先在中國要做好專利申請，對于可能進(jìn)入外國市場的產(chǎn)品技術(shù)要及時提交PCT國際申請（在北京國家專利局就可以提出），同時對可能進(jìn)入的外國市場進(jìn)行檢索，找到相關(guān)領(lǐng)域的專利，在我們的產(chǎn)品上做一些技術(shù)規(guī)避，使其不侵犯外國市場現(xiàn)有的專利權(quán)。
《中關(guān)村》：中國企業(yè)容易掉進(jìn)哪些類型的知識產(chǎn)權(quán)合同陷阱里？如何防范這些風(fēng)險(xiǎn)？
曾迪：合同本身由《合同法》規(guī)制，原有的合同法中有債務(wù)合同、買賣合同、承攬合同、租賃合同等，并沒有知識產(chǎn)權(quán)合同這一類，而隨著知識產(chǎn)權(quán)的興起，越來越多知識產(chǎn)權(quán)專用的合同或合同條款出現(xiàn)，法律規(guī)定散見于《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》、《反不正當(dāng)競爭法》等法律法規(guī)及司法解釋中。常見的知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的合同，有知識產(chǎn)權(quán)委托開發(fā)合同、合作開發(fā)合同、銷售合同、購買合同、轉(zhuǎn)讓合同、許可合同等。
根據(jù)訴訟的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，我們看到很多知識產(chǎn)權(quán)合同中的陷阱，今天集中談幾個常見的問題：
第一，知識產(chǎn)權(quán)歸屬。委托開發(fā)合同中，按我們普通的理解，一方出錢一方出技術(shù)，那么技術(shù)成果應(yīng)當(dāng)歸于出錢一方，但恰恰相反，法律規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)歸屬首先看合同約定，合同里沒寫就推定歸屬被委托方即出技術(shù)方，因而在很多委托開發(fā)合同中，技術(shù)方故意不對知識產(chǎn)權(quán)歸屬做約定，導(dǎo)致法律推定的情形，使出資方失去相應(yīng)的權(quán)利。
第二，權(quán)利瑕疵擔(dān)保。涉及設(shè)計(jì)、加工、研發(fā)的知識產(chǎn)權(quán)的合同中，必然包含技術(shù)來源、標(biāo)識來源、文字來源，合同雙方往往按照買賣合同習(xí)慣約定條款，但忽視了交付的智力成果是否侵犯第三人知識產(chǎn)權(quán)的問題，這個也需要重視并進(jìn)行約定，雙方提供給對方的技術(shù)、文字、圖片均應(yīng)承諾是合法并有權(quán)使用的，這個在法律上交“權(quán)利瑕疵擔(dān)保”，否則誰提供的侵權(quán)內(nèi)容誰應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。這方面提前在合同中，以書面形式約定清楚，有利于雙方的合作。
第三，單方變更生效。合同應(yīng)當(dāng)是雙方意愿的公平體現(xiàn)，往往一方設(shè)置陷阱時，會在一堆條款中加入“對XX事項(xiàng)的變更，乙方通知甲方，自乙方發(fā)出通知之日起3日內(nèi)甲方應(yīng)予以答復(fù)，過期不答復(fù)的視為甲方確認(rèn)”，這種條款貌似公平，其實(shí)給予一方單方變更合同內(nèi)容的權(quán)利。從律師的角度來說，合同確立了就具有較強(qiáng)約束力，不應(yīng)隨意變更，也不應(yīng)給予一方變更的權(quán)利，否則合同條款處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，難以履行，對于現(xiàn)有合同的任何變更雙方可另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議或條款。
第四，知識產(chǎn)權(quán)衍生權(quán)利歸屬。雙方履行完知識產(chǎn)權(quán)合同后，仍可以對智力成果進(jìn)一步研發(fā)，對于后續(xù)研發(fā)取得的成果，比如委托研發(fā)合同履行完畢后，出資方申請了專利并計(jì)劃新產(chǎn)品上市，技術(shù)方繼續(xù)研發(fā)更優(yōu)化的產(chǎn)品并銷售給第三方，第三方將更優(yōu)化的產(chǎn)品上市，就會打亂出資方的市場戰(zhàn)略造成很大的損失，因此對于衍生權(quán)利的歸屬應(yīng)當(dāng)提前約定。
《中關(guān)村》：有些中國企業(yè)自主品牌的創(chuàng)新力還不強(qiáng)，模仿的成分較多。在知識產(chǎn)權(quán)層面，這會導(dǎo)致什么問題？
曾迪：很多企業(yè)發(fā)展初期會有模仿的行為，如果使用的是公有領(lǐng)域的技術(shù)沒有問題，如果使用的是他人專利技術(shù)，則有可能構(gòu)成侵權(quán)，依據(jù)我國法律，專利侵權(quán)的后果是，首先是停止侵權(quán)行為（停止生產(chǎn)），其次是賠償損失（數(shù)額一般1-100萬元不等），第三是消除影響（在報(bào)刊上登載侵權(quán)的聲明），對一個企業(yè)來說后果還是比較嚴(yán)重的。
我的建議是，產(chǎn)品研發(fā)階段和上市前，還是要在銷售的國家做專利檢索，看是否侵犯他人專利權(quán)，能夠規(guī)避的修改設(shè)計(jì)進(jìn)行規(guī)避，無法規(guī)避的可聯(lián)系對方看能否取得許可或直接采用專利無效策略。
普通侵權(quán)會賠償結(jié)案，但專利侵權(quán)會停止生產(chǎn)、阻斷銷路、賠償損失、損害商譽(yù)，對企業(yè)的經(jīng)驗(yàn)風(fēng)險(xiǎn)危害更大，應(yīng)當(dāng)慎重對待。
《中關(guān)村》：中國企業(yè)如何防范來自國外的知識產(chǎn)權(quán)爭議風(fēng)險(xiǎn)？
曾迪：防范來自國外知識產(chǎn)權(quán)的爭議風(fēng)險(xiǎn)，需要從預(yù)警和布局兩個方面入手：
從預(yù)防來說，企業(yè)對產(chǎn)品的相關(guān)技術(shù)在國外的專利申請情況要有所掌握，并分析出可能構(gòu)成威脅的專利，以采取規(guī)避或無效的策略，在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域叫做“預(yù)警機(jī)制”，我國現(xiàn)在支持企業(yè)建立海外預(yù)警制度，并每年給予一定的政策補(bǔ)貼，從技術(shù)指導(dǎo)和資金上都給予大力支持，企業(yè)可以去各地區(qū)的科委網(wǎng)站上查詢了解。
從布局來看，上面也談到了，國內(nèi)企業(yè)進(jìn)入外國市場前，最好先對進(jìn)入產(chǎn)品在該國的知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行布局，企業(yè)首先立足于在中國做好專利申請，盡可能有質(zhì)有量得獲得專利授權(quán)，對于可能進(jìn)入外國市場的產(chǎn)品技術(shù)要及時提交PCT國際申請（在北京國家專利局就可以提出），在產(chǎn)品進(jìn)入外國市場前先占領(lǐng)技術(shù)門檻（專利），結(jié)合專利預(yù)警的策略，用專利為產(chǎn)品保駕護(hù)航。
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